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收購(gòu)與兼并(M&A)又稱為并購(gòu)，是指一個(gè)企業(yè)購(gòu)買(mǎi)其他企業(yè)的全部或部分資產(chǎn)或股權(quán)，從而影響、控制其他企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理，其他企業(yè)保留或者消滅法人資格。收購(gòu)是指一家企業(yè)用現(xiàn)金或者有價(jià)證券購(gòu)買(mǎi)另一家企業(yè)的股票或資產(chǎn)，以獲得該企業(yè)的全部資產(chǎn)或者某項(xiàng)資產(chǎn)的所有權(quán)，或?qū)υ撈髽I(yè)的控制權(quán)。

與并購(gòu)意義相關(guān)的另一個(gè)概念是合并(Consolidation)-是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的企業(yè)合并成為一個(gè)新的企業(yè)，合并完成后，多個(gè)法人變成一個(gè)法人。兼并是指一個(gè)企業(yè)通過(guò)產(chǎn)權(quán)交易獲得其他企業(yè)的產(chǎn)權(quán)，使這些企業(yè)的法人資格喪失，并獲得企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理控制權(quán)的經(jīng)濟(jì)行為。

對(duì)上市公司而言，收購(gòu)與兼并的實(shí)質(zhì)是在于企業(yè)控制權(quán)運(yùn)動(dòng)過(guò)程中，各權(quán)利主體依據(jù)企業(yè)產(chǎn)權(quán)的度安排，進(jìn)行權(quán)利讓渡的行為：收購(gòu)與兼并是在一定的財(cái)產(chǎn)權(quán)利制度和企業(yè)制度條件下進(jìn)行的，在并購(gòu)過(guò)程中，某一或某一部分權(quán)力主體通過(guò)出讓部分的企業(yè)控制權(quán)而獲得相應(yīng)的收益，另一個(gè)部分權(quán)利主體則通過(guò)付出一定代價(jià)而獲取這部分控制權(quán)。企業(yè)并購(gòu)過(guò)程實(shí)質(zhì)上也就是企業(yè)權(quán)利主體不斷變換的過(guò)程。

形式

公司分立以原有公司法人資格是否消滅為標(biāo)準(zhǔn)，可分為新設(shè)分立和派生分立兩種。

1、存續(xù)分立

存續(xù)分立是指分立后，被分立企業(yè)仍存續(xù)經(jīng)營(yíng)，并且不改變企業(yè)名稱和法人地位，同時(shí)分立企業(yè)作為另一個(gè)獨(dú)立法人而存在。存續(xù)分立后，分立企業(yè)的股份由被分立企業(yè)的股東持有。

存續(xù)分立通常采用讓產(chǎn)分股式和讓產(chǎn)贖股式兩種技術(shù)方式。

①企業(yè)分家，股東不分家。讓產(chǎn)分股式分立是指將部分資產(chǎn)分離轉(zhuǎn)讓出去成立新的公司或轉(zhuǎn)讓給現(xiàn)存的公司，將接受資產(chǎn)的子公司的股權(quán)分給被分立企業(yè)的全部股東。同時(shí)，全部股東在被分立企業(yè)的股本按比例減少，有時(shí)也可以保持不變。

②企業(yè)分家、股東也分家。

讓產(chǎn)贖股式分立是指將被分立企業(yè)部分資產(chǎn)分立出去成立新的子公司或現(xiàn)存的公司，將新公司的股權(quán)分配給被分立企業(yè)的部分股東，換回其在被分立企業(yè)的股份，從而使這部分股東在被分立企業(yè)不再保有股份。

2、新設(shè)分立

新設(shè)分立是將被分立企業(yè)分設(shè)成兩個(gè)或兩個(gè)以上的企業(yè)，被分立企業(yè)依法注銷。

①企業(yè)分家，股東不分家。

被分立企業(yè)的全部股東按原持股比例均衡地同時(shí)取得全部分立企業(yè)的股權(quán)，原持有的

被分立企業(yè)的股票依法注銷，被分立企業(yè)依公司法規(guī)定解散。

②企業(yè)分家、股東也分家。

被分立企業(yè)的不同部分股東取得不同分立企業(yè)的股票，同樣，被分立企業(yè)依據(jù)公司法規(guī)定解散，股票依法注銷。

程序

與公司合并一樣，分立也屬于公司的重大法律行為，必須嚴(yán)格依照法律規(guī)定的程序進(jìn)行。

1．董事會(huì)擬訂分立方案報(bào)股東大會(huì)作出決議。公司分立方案由董事會(huì)擬訂并提交股東大會(huì)討論決定；股東大會(huì)作出分立決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過(guò)。

2．由分立各方，即原公司股東就分立的有關(guān)具體事項(xiàng)訂立協(xié)議。

3．依法辦理有關(guān)審批手續(xù)。股份有限公司分立，必須經(jīng)國(guó)務(wù)院授權(quán)的部門(mén)或者省級(jí)人民政府批準(zhǔn)。

4．處理債權(quán)、債務(wù)等各項(xiàng)分立事宜。

公司分立，應(yīng)當(dāng)編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單。公司應(yīng)當(dāng)自作出分立決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報(bào)紙上公告。

5．依法辦理變更登記手續(xù)。因分立而存續(xù)的公司，其登記事項(xiàng)發(fā)生變化的，應(yīng)當(dāng)申請(qǐng)變更登記；因分立而解散的公司，應(yīng)當(dāng)申請(qǐng)注銷登記；因分立而新設(shè)立的公司，應(yīng)當(dāng)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記。公司應(yīng)當(dāng)自分立決議或者決定作出之日起45日后申請(qǐng)登記

法律后果

公司分立作為一種法律行為，分立成功必然要引起一系列的法律后果，主要有：

1．公司主體的變化，涉及公司的解散、變更和新設(shè)。在新設(shè)分立形式中，原公司解散，新公司設(shè)立。在派生分立形式中，原公司存續(xù)，但主體因股東、注冊(cè)資本等發(fā)生變化而必須進(jìn)行變更，新公司設(shè)立。

2．股東身份及持股額的變化。由于公司的“一分為二”或“一分為多”，股東的身份也可能隨之發(fā)生變化，即由原公司的股東變成了新公司的股東。就留在原公司的股東而言，雖然股東身份沒(méi)有變化，但在原公司的持股份額卻可能發(fā)生變化。由于公司分立一般要導(dǎo)致原公司規(guī)模的縮小，因此，隨著股東和公司注冊(cè)資本的減少，剩余股東對(duì)公司持股份額必然會(huì)有所增加。

3．債權(quán)債務(wù)的變化。隨著公司的分立，原公司承受的債權(quán)債務(wù)也將因分割而變化成為兩個(gè)或兩個(gè)以上公司的債權(quán)債務(wù)。

籌劃

企業(yè)的分立可以兩個(gè)方面來(lái)探悉有利之處

一是企業(yè)分立有利于發(fā)揮生產(chǎn)專業(yè)化、職能化的優(yōu)勢(shì),促進(jìn)企業(yè)生產(chǎn)能力的提高;

二是企業(yè)分立又能有效地進(jìn)行納稅籌劃,減輕企業(yè)的稅負(fù)。

這是通常所說(shuō)的“一加一大于二”的逆向應(yīng)用。所以,企業(yè)分立的籌劃活動(dòng)對(duì)企業(yè)的生存發(fā)展關(guān)系重大。此處所介紹的籌劃則主要是指納籌劃。

我國(guó)企業(yè)分立的納稅籌劃主要體現(xiàn)在兩類稅種上面:一類是所得稅,另一類是流轉(zhuǎn)稅。我國(guó)稅法中有一條常用原則,即在稅率適用界線模糊時(shí)一般都是從高適用稅率。低稅環(huán)節(jié)征收高稅,當(dāng)然對(duì)企業(yè)發(fā)展不利。

企業(yè)分立的納稅籌劃理論依據(jù)有兩條:一條是減少企業(yè)所得稅。在累進(jìn)稅率條件下,通過(guò)分立使原本適用高稅率的一個(gè)企業(yè),分解成兩個(gè)甚至更多個(gè)新企業(yè),單個(gè)新企業(yè)應(yīng)納所得額大大減少,于是所適用的稅率也就相對(duì)較低,從而使分立企業(yè)的總體稅收負(fù)擔(dān)低于分立前的企業(yè)。另一條是減少流轉(zhuǎn)稅。將特定的產(chǎn)品生產(chǎn)歸于單獨(dú)的生產(chǎn)企業(yè),避免因模糊核算而從高適用稅率,這樣就使得企業(yè)的稅負(fù)減少。

案例

M企業(yè)是一家小型制藥企業(yè)，屬增值稅一般納稅人，除生產(chǎn)常規(guī)藥品外，還從事免稅避孕藥品的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)。該企業(yè)2008年共實(shí)現(xiàn)銷售額100萬(wàn)元（不含稅），企業(yè)購(gòu)進(jìn)生產(chǎn)用料的進(jìn)項(xiàng)稅額為10萬(wàn)元；2008年企業(yè)應(yīng)納稅所得額為13萬(wàn)元。經(jīng)過(guò)內(nèi)部大概核算，其中免稅藥品的銷售額為30萬(wàn)元，免稅藥品應(yīng)納稅所得額為2.94萬(wàn)元。因?yàn)樨?cái)務(wù)管理和生產(chǎn)工藝等原因，未能準(zhǔn)確劃分增值稅應(yīng)稅項(xiàng)目和免稅項(xiàng)目的進(jìn)項(xiàng)稅額以及銷售額，因此，本來(lái)應(yīng)免稅的藥品一并繳納了增值稅。

繳納的稅款計(jì)算如下：

應(yīng)納增值稅額=100×17%-10=7（萬(wàn)元），

應(yīng)納企業(yè)所得稅=13×25%＝3.25（萬(wàn)元），

應(yīng)納增值稅和所得稅額合計(jì)為10.25萬(wàn)元。

籌劃方案如下：

企業(yè)應(yīng)將生產(chǎn)避孕藥品的部門(mén)分離出來(lái)設(shè)立獨(dú)立企業(yè)。從增值稅角度分析，M企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的避孕藥品屬于增值稅免稅項(xiàng)目，在企業(yè)分立前往往會(huì)因?yàn)槲椽?dú)立核算等問(wèn)題而一并征收增值稅，沒(méi)有享受到應(yīng)有的稅收優(yōu)惠，這對(duì)于企業(yè)來(lái)講是不利的。

當(dāng)免稅藥品的生產(chǎn)部門(mén)分立為獨(dú)立的企業(yè)后，實(shí)行獨(dú)立核算，這樣免稅產(chǎn)品便不用再因“無(wú)法單獨(dú)核算”而繳納增值稅了。

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